## 第 7 周问答｜父母擅自修改孩子的高考志愿，属于无权代理吗？

欢迎回到《民法典200讲》，我是杨立新。

今天是第七周问答。截止到这周，我们课程前两章就都讲完了，这两章对应的是《民法典》总则部分的内容。

在本周问答，我除了回答同学们提出的问题，还会在最后为你预告一下课程第三章的内容，也就是《民法典》的人格权编。我们先来回答问题。

> 问题：杨老师，假设课程案例中，郑先生是把 20 万的车抵押给老王，借款 5 万并约定期限还钱，后来超过了抵押还款约定的日期，老王拒绝郑先生以 5 万赎回当初抵押的车，郑先生能以显失公平为由行使撤销权吗？

> 杨立新

这位同学假设的情况已经不适用显失公平了，而是变成了借贷和抵押法律关系。

在借贷和抵押法律关系里，抵押权只是一个从属权利，真正的主权利是债权。如果主权利被实现了，从权利会自然消灭。

假设真出现了问题里说的“老王不同意郑先生用五万元赎回汽车”，那也用不上显失公平规则。因为郑先生一旦能还钱，主权利债权就会消失，作为从权利的抵押权也会跟着消灭，车自然就要返还，不必再通过显失公平去撤销法律关系。抵押权不是所有权，没有不还的道理，如果不还车，就会构成侵权责任。

哪怕郑先生真还不上钱，要实现抵押权，老王也不能就把车扣下，而是只能把车变卖掉，用卖车的钱清偿债务，多退少补。

理解抵押还要再把握一个要点，那就是：设置抵押权的时候，抵押物的价值一般都会高于债权的数额，甚至远远高于债权数额。比如只借了5万，但是抵押了20万的车。这不是一种显失公平，而是要保护债权人，哪怕真还不上了，也不至于损害债权人利益。

比方说，你借给他人 1000 万元，对方只用 500 万元的房屋进行抵押，你会接受这样的抵押权吗？可是，如果他用 1500 万元的房屋作抵押，你作为债权人不是就安心了吗？

> 问题：杨老师，假设张三吸毒，但又不敢独自去买毒品，于是和李四签订合同，委托他去购买。结果李四被警方抓获，还拿出委托代理合同，要求与张三一起被处罚。可张三提出委托代理合同本身是无效的，不需要承担任何法律后果。这种情况相关部门应该怎么裁决呢？

> 杨立新

张三当然要承担法律责任，不会因为代理合同无效就逃脱法律制裁。

在课程里，我们只简单提过违法行为不能被代理。但如果双方仍然实施了违法代理行为，责任又该怎么认定呢？在这里我做一个补充。

根据《民法典》第 167 条的规定，违法代理有两种，第一种，是代理人知道或者应当知道代理事项违法，仍然实施代理行为；第二种，是被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法，但没有反对。无论是哪种情况，被代理人和代理人都应该承担连带责任。

像问题里说的，张三委托李四去买毒品，李四明明知道这个代理事项是违法的，还去购买，这就属于违法代理。被代理人张三也一样，他明知买毒品违法，还委托李四去购买，也违反了法律。双方实施的行为，不仅在民法上没有法律效力，还要受到刑事追究。

> 问题：请问老师，同样都是处分了他人的财产，无权代理与无权处分之间的区别是什么呢？

> 杨立新

这是一个很好的问题，我多说一些。

无权处分和无权代理在《民法典》中分属于不同的内容，无权代理是《民法典》总则里的一般性规定，无权处分是《民法典》物权编的规则，这两个行为的性质完全不同。

无权代理同学们都比较熟悉了，它的根本特征是：代理人明明没有代理权，却以被代理人的名义，替被代理人实施了法律行为。而无权处分说的是，一个人没有处分某项财产的权利，却以自己的名义把财产处分了。

无权代理和无权处分有时候好像会重合，但实际上根据法律特征就能区分出来。

比如，张三没有经过李四的授权，就把李四的汽车卖了。这时，到底是无权代理，还是无权处分呢？这里的关键就要看张三卖车时，是以谁的名义。如果是以李四的名义卖车，这就是一个无权代理行为，因为它是“以被代理人的名义实施代理”，符合无权代理的法律特征。但如果张三是以自己的名义把李四的财产卖掉，那就是无权处分，而不是无权代理了。

在民法上，区分一种行为和另外一种行为是不是会发生竞合，通常的办法就是要分析这个行为的基本法律特征。

我在讲民法的时候，讲每一种民事法律行为或者每一种概念，都会喋喋不休地去说它究竟具有哪些法律特征和构成要件，这就是在说某个行为和其他相似行为之间的区别。如果分不清，就不能正确适用法律了。

很早以前我处理过一个案件，在后面的课程中也会提到，说的是，一个人借用了他人的珍贵邮票，然后故意藏起来拒不返还。原审法院认为这是借用纠纷，请示最高法院，但我们认为根本就不是一个借用纠纷，而是侵占他人财产的侵权行为，因为所谓的“借用人”有非法侵占他人财产的目的。

借用他人财产和刻意侵占，有时候只看表面很容易混淆，但只要我们区别出两个行为的基本特征，也就是判断有没有侵占他人财产的目的，就能明确应当适用什么样的法律了。

这个做法，我把它叫做民事法律关系的定性，只有正确定性，才能找到应当适用的法律，正确裁判民事纠纷。

> 问题：如果是限制民事行为能力人的法定代理，课程中的"无权代理"是否也同样适用呢？比如：家长以耽误学习为由卖掉了 12 岁孩子的限量款游戏机；还有，父母在孩子不知情的情况下，修改了 16 岁孩子的高考志愿。这些情形，能否说家长属于无权代理？

> 杨立新

这些情况都不适用无权代理规则。

我们在课程里所讲的代理规则，主要适用于委托代理。在委托代理中，只有双方委托的意思表示一致，被代理人给代理人授权，才会形成代理关系。没有授权或者超越授权的，就可能构成无权代理。

但法定代理没有无权代理这一说。因为在法定代理中，被代理人都是无民事行为能力人和限制民事行为能力人，不能独立实施全部或者部分的民事法律行为，所以必须要有人代理。

这个代理人就叫法定代理人。你看表述也知道，是法律直接规定的代理人，而且代理权限很大，能代理全部行为。所以，法定代理中不会出现无权代理。

卖掉未成年人的游戏机，未经被监护人的同意修改高考志愿，都发生在法定代理的范围内，其实法定代理人都是有权决定的。

只不过，12 岁的孩子和 16 岁的孩子已经有了一定的辨认能力，也能自主决定一些事务，家长应当尊重孩子的意见，不能武断地作出代理决定，要不然，就会违背孩子的正当愿望。

好，课程回答我们先说到这里。从下周开始，我们就要开讲课程第三章“维护尊严的人格权益”，对应的是《民法典》人格权编。开始之前，我也做个简单预告。

首先是对人格权编的理解。人格权独立成编，是我国《民法典》编纂的一大特色，它的意义我们在课程第 2 讲导论，以及在课程第一周问答里都提到过，推荐你去复习一下。

此外是对人格权本身的理解。人格权是每一个人生而就有的权利，比如生命权、健康权、身体权等等。但大多数时候，人格权不会张扬出来，因为与人格权对应的义务是不作为义务，只要不主动侵害，就算是保障了他人的人格权。许多人只有在权利受到了侵害，才会发现自己原来享有这些人格权。

不过，这个现状在当代已经逐渐改变了，主动行使人格权的情况变得越来越多。例如主动捐献血液、器官救助他人；把自己的肖像、声音的使用权出让给商人做广告等等。

最后还有一点要提醒同学们，在学习人格权时，还要留意一些特别法。例如，个人信息权是人格权，《民法典》也作了具体规定，但是，还有专门的《个人信息保护法》作了更详细的规定。当然，这些我也会在课程里提到。

好，这就是本周问答的全部内容，也希望最后对人格权编的预告能帮你更好地理解课程内容。

我是杨立新，我们下周再见。

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