## 135｜保证合同：提供担保时没有约定担责方式，法律会如何认定责任？

欢迎回到《民法典200讲》，我是杨立新。

上一讲，我们讲了买卖合同，重点解读了多重买卖的规则，以及买卖合同标的物因意外灭失，风险该由谁负担。

今天，我要说保证合同。保证合同，在前面的课程举例里经常出现，看起来都是债务人还不上钱，就要由保证人承担责任。

但实际上，保证合同有多种类型。不同类型，具体规则也都不一样。这一讲，我们仔细来说。

好，还是先从一个案例说起。

老李和老汤、老任等人合伙承包某拆迁项目，老李的侄子小李被合伙人聘请为出纳。其间，老李给其他合伙人出具了一张欠条，内容是：经合伙人算账，老李欠老任和老汤各 6 万元，还债的日期是 2021 年 5 月 31 日。

在欠条上，侄子小李签署的文字是：“上述欠款属实，如老李欠账，我全部承担保证责任，于 2021 年 12 月 31 日前还清。”

到期后，老李欠账不还，其他两位合伙人就要求侄子小李还钱。但小李认为，两位合伙人得先向法院起诉老李，并且强制执行。执行后还不能清偿全部债务的，自己才承担责任。

你认为，其他两位合伙人，有权直接要求小李还债吗？

这个问题，就涉及到保证合同的两种类型了。如果小李签署的条款构成一般保证，那负担的责任比较轻，两位合伙人得先起诉老李，然后才是找小李清偿；但要是构成了连带责任保证，小李就得直接还款了。

就本讲案例来看，小李构成的是连带责任保证。

为什么这么说呢？接下来，我们看看《民法典》是怎样规定的。

保证合同，是一种保障债权实现的合同。具体来说，是保证人和债权人约定，当债务人不履行到期债务，由保证人承担责任。

理解保证合同，要注意 3 个法律特征。

首先，保证合同具有从属性。

保证合同要成立，前提是存在需要担保的主债务合同。并且，只有主合同的债务到期未履行，保证合同才可能从成立变为生效，由保证人承担责任。

第二，保证合同是要式合同，必须以书面形式作出。

不过，书面形式并不非得是单独的合同文书，也可以是主债务合同里的相关保证条款。甚至，还可以是第三人单方出具的保证书或者保函，只要债权人接受了，同样可以成立。

第三，保证合同还具有人身性。

人身性，是保证合同与其他担保形式最大的不同。前面课程说过的抵押、质押等物权担保，都是以特定的物或者财产性权利提供担保。

而保证合同，是以保证人的信誉和全部财产提供担保，这是负担比较重的担保责任。

既然保证合同，与保证人的信誉和财产能力有关，那么，明确什么样的主体能成为保证人，就是一个很重要的问题了。

一般来说，自然人、法人、非法人组织等民事主体都可以成为保证人。但是，法律对其中一些承担特殊职能的主体有限制。

比如，政府、人大、政协等机关法人不得作为保证人，因为这些机关法人存在的目的是提供党政职能，不是参与市场交易。司法解释规定，机关法人私自担任保证人的，保证合同无效。

这其中唯一的例外，是经国务院批准的特殊转贷。例如外国政府给中国贷款，转贷给有关机构使用的，政府可以作为保证人。

还要注意，以公益为目的的非营利性学校、医疗机构、养老机构等，也不得作为保证人。因为它们存在的目的，是提供公益职能。

如果保证人的资格没有问题，也存在合法有效的主债务合同，那接下来要怎么设立保证合同呢？

首先，是要明确保证方式，也就是确定保证人应该如何承担保证责任。

开头的时候也提到了，保证人承担责任的方式主要有两种。

第一种，是一般保证，它本质上是一种附条件的保证。也就是，只有债务人实在不能清偿债务了，才由保证人承担责任。

比如，债务到期后，债主没向债务人追偿，就直接要求保证人承担责任，这就是不行的。保证人有权拒绝。只有债务人被强制执行财产了，还仍然无法清偿债务，债权人才能要求保证人承担责任。

本讲案例，侄子小李就以为自己承担的是一般保证，所以要求老任和老汤两位合伙人得先向老李追偿，老李实在不能清偿了，才是自己承担保证责任。

不过前面也说了，小李实际构成的是连带责任保证，这也是要说的第二种保证方式。这种保证，对保证人的负担就比较大了。

构成连带责任保证，只要债务人到期没有履行债务，不问具体原因是什么，也不问债务人实际上是不是有履行能力，债权人都可以要求保证人直接承担保证责任。

当然，既然连带责任保证的负担更重，那在双方对保证方式没有约定，或者约定不明确的时候，法律会推定按照一般保证的规则认定责任。

这里还要说明一下，原《担保法》对此的规定是相反的，是推定为连带责任保证。但这样的做法，对保证人来说就负担太重了，是不公平的，因此，《民法典》改变为推定是一般保证责任。

本讲案例，保证人小李在欠条上签署的是“如老李欠账，我全部承担保证责任”，这就表明，小李不是只对不能清偿的部分承担责任，而是构成了连带保证责任。

选择不同的保证方式，对保证人来说负担不同。

除了保证方式，还有一个因素会影响保证人的责任负担，就是保证期间，也就是保证人承担保证责任的期限。这个期限越长，对保证人来说负担越重。

保证期间的具体期限，原则上由债权人和保证人自主约定。

但是，双方约定的保证期间，不能和主债务的到期时间相同，或者比主债务的履行期还短。

比如，张三为李四的借款提供保证。借款是一年后到期，而张三和债主约定的保证期间短于一年，这就相当于是没有约定，因为债务还没到期呢，保证责任已经结束了。

对这种保证期限过短，或者对期限约定不明确的情况，法律会认定为保证期间是 6 个月。这 6 个月，在合同主债务到期后起算。

此外，法律还规定，保证期间一旦确定，就是不变期间，不会发生中止、中断、延长的情况。

比如本讲案例，老李欠条写的是在 2022 年 5 月 31 日还债。如果老李到期还不上，就会开始计算六个月的保证期限，也就是到 11 月 30 日止。在这期间，不论发生什么情况，期限都不会变化。

会这么规定，其实也是为了减轻保证人的负担，毕竟承担保证责任，对保证人来说，通常是法律负担大于相应获得的权利。

现在，可以回顾开头说的案例了。

前面说到了，保证有三种形式，保证合同、保证条款和保证函。小李在主债权合同里约定保证条款，符合了保证合同的书面形式要件。

其次，要看小李在条款里是否有保证的意思。这里的关键是，小李在条款里写明了“承担保证责任”，这是明确表示要承担保证责任，属于保证条款。

最后，也是本讲案例的争议的焦点，保证人小李应当承担什么样的保证责任。对此，应该从小李签署的内容分析。

条款里写的是，“我全部承担保证责任”，说的是小李对老李的所有全款提供保证，这与一般保证不同。一般保证，只是对债务人不足以清偿的部分予以保证。

而“于 2021 年 12 月 31 日前还清”，说的是保证期限，这个保证期限比债务履行期“2021 年 5 月 31 日”要长，这也符合法律规定，而且不能解释为是老李欠款不能清偿后才提供保证。

从这些法律特征看，小李为老李提供的保证，就是连带责任保证。所以，小李应当对两个债权人承担连带保证责任。当然，小李承担责任后，可以向老李追偿。

好，关于保证我们就讲到这里。总结一下今天这一讲。

第一，保证合同，是一种保障债权实现的合同。是指保证人和债权人约定，当债务人不能履行到期债务，由保证人承担责任。

第二，保证分为一般保证和连带责任保证，合同约定不明或者没有约定的，法律推定为一般保证。

第三，保证期间，就是保证人承担保证责任的期限。这个期限，原则上由当事人自主约定。保证期间一旦确定，就是不变期间，不会发生中止、中断、延长的情况。

> 《民法典》相关条文：
> 第六百八十一条 【保证合同的概念】
> 保证合同是为保障债权的实现，保证人和债权人约定，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，保证人履行债务或者承担责任的合同。
> 
> 第六百八十二条 【保证合同的附从性及被确认无效后的责任分配】
> 保证合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效的，保证合同无效，但是法律另有规定的除外。
> 保证合同被确认无效后，债务人、保证人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
> 
> 第六百八十三条 【保证人的资格】
> 机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。
> 以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。
> 
> 第六百八十五条 【保证合同的订立】
> 保证合同可以是单独订立的书面合同，也可以是主债权债务合同中的保证条款。
> 第三人单方以书面形式向债权人作出保证，债权人接收且未提出异议的，保证合同成立。
> 
> 第六百八十六条 【保证方式】
> 保证的方式包括一般保证和连带责任保证。
> 当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。
> 
> 第六百九十二条 【保证期间】
> 保证期间是确定保证人承担保证责任的期间，不发生中止、中断和延长。
> 债权人与保证人可以约定保证期间，但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的，视为没有约定；没有约定或者约定不明确的，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。
> 债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的，保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。

听完这一讲后，给你留一个思考题，你认为在保证方式约定不明时，推定为一般保证，有哪些利弊呢？欢迎在留言区分享你的想法。

我是杨立新，我们明天再见。

### 💡 精华要点
- 1. 保证合同，是一种保障债权实现的合同。是指保证人和债权人约定，当债务人不能履行到期债务，由保证人承担责任。
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- 2. 保证分为一般保证和连带责任保证，合同约定不明或者没有约定的，法律推定为一般保证。
- 
- 3. 保证期间，就是保证人承担保证责任的期限。这个期限，原则上由当事人自主约定。保证期间一旦确定，就是不变期间，不会发生中止、中断、延长的情况。

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